Коллизионное право

Основные начала коллизионного права

Если частноправовое отношение связано с правопорядком двух и более государств, возникает коллизионный вопрос - право какого государства должно регулировать данное отношение: закон страны суда или закон того государства, с которым отношение наиболее тесно связано. Проблема выбора правопорядка существует только в МЧП. Если коллизионный вопрос решен в пользу применения права другого государства, то национальный судебный орган обязан разрешать спор на основе не собственного права, а иностранного. Возможность применения национальными правоприменительными органами иностранного права - главный парадокс и основная сложность МЧП.

Национальные суды применяют иностранное право только при разрешении частноправовых споров, связанных с иностранным правопорядком. При этом иностранное право применяется исключительно в силу постановлений национального законодательства либо международного договора. Законодательные предписания, обязывающие национальные правоприменительные органы обращаться не к их собственному, а к иностранному праву, содержатся в специальных положениях - коллизионно-правовых нормах. Коллизионные нормы наделяют иностранное право экстерриториальным действием. За счет применения права других государств в национальных судах происходит сужение сферы действия внутреннего права и одновременно расширение пространственной сферы действия иностранного права.

При этом необходимо учитывать, что применение иностранного права ни в какой степени не может причинить ущерб лицам, принадлежащим государству, суд которого рассматривает спор. Более того, очень часто применение иностранного права более эффективно защищает права частных лиц, нежели их собственное законодательство. С другой стороны, во многих случаях для иностранной компании применение ее собственного права влечет за собой большую ответственность, чем применение местного законодательства.

Например, российские потребители недоброкачественной фармацевтической продукции американского производства обращаются в российский суд с иском о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара. Согласно п. 1 ст. 1221 ГК РФ в подобной ситуации по выбору потерпевшего применяется: 1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности изготовитель товара (право США); 2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший, либо право страны, где был приобретен товар (российское право). В данном случае применение законодательства США выгодно российским лицам и невыгодно американской компании, поскольку американское право неизмеримо более эффективно, чем российское, обеспечивает защиту слабой стороны (потерпевшего) при причинении вреда вследствие недостатков товара.

В недавнем прошлом существовал императив - экстерриториальное действие могут иметь нормы только иностранного частного права. Национальное публичное (в том числе процессуальное) право имеет строго территориальный характер и не может применяться в судах других государств. Сегодня признается, что применение нормы иностранного права не может быть ограничено лишь на том основании, что данная норма имеет публично-правовой характер. Этот подход выражен в Резолюции УНИДРУА (1975) и Резолюции 63-й конференции Ассоциации международного права (1988). То же самое утверждается и в национальном законодательстве: "Публично-правовой характер иностранного закона не препятствует его применению или принятию во внимание" (ст. 38 Кодекса МЧП Туниса). "Право, подлежащее применению на основании настоящего закона, охватывает также нормы иностранного публичного права, которые подлежат применению к данному правоотношению" (ст. 6.1 Закона о МЧП Польши).

В отечественном праве отсутствует положение о применении норм иностранного публичного права. Необходимо законодательно закрепить норму, санкционирующую возможность использования иностранных публичных предписаний. На практике постоянно возникает проблема применения публично-правовых норм иностранного законодательства (и очень часто применение таких норм соответствует интересам именно российских лиц). Например, в январе 2009 г. при разбирательстве в Арбитражном суде г. Москвы иска Федеральной таможенной службы РФ к американскому The Bank of New York (BoNY) истец (ФТС России) настаивал на применении гражданско-правовых аспектов уголовного Закона США "Об организациях, подверженных рэкету и коррупции" (RICO). Применение RICO позволяло требовать возмещения убытков в тройном размере (в результате общая сумма иска составила 22,5 млрд долл.).

В основном суды применяют иностранные публичные нормы с частноправовым эффектом. Такие нормы есть в большинстве отраслей современного права - например, финансовое право представляет собой публичное право, однако его нормы, регулирующие финансирование коммерческой деятельности, являются нормами с частноправовым эффектом. Применение норм иностранного публичного права в основном осуществляется по правилам международных соглашений. В частности, Конвенция СНГ 1993 г. содержит положение о невозможности отказать в применении иностранной правовой нормы только по причине ее публично-правового характера.

В еще большей степени проявляется тенденция отказа от неприменения иностранного процессуального права. Многие современные ученые придерживаются концепции "коллизионного гражданского процессуального права": суды при рассмотрении международных частноправовых споров должны использовать не только материальное, но и процессуальное право другого государства. Процессуальные коллизионные нормы закреплены в национальных кодификациях МЧП (Италия, Чехия, Венгрия, Канада). Главным образом иностранное процессуальное право применяется при оказании правовой помощи. Национальные суды при выполнении иностранных судебных поручений могут использовать иностранные процессуальные формы (по просьбе компетентных органов государства, испрашивающего исполнение поручения).

В юридической доктрине выработаны многочисленные определения коллизионных норм.

  • 1. "Коллизионная норма вместе с той материально-правовой нормой, к которой она отсылает, образует настоящее правило поведения для участников гражданского оборота".
  • 2. Коллизионная норма - это не только "супернорма", посредством которой дается власть одному законодательству за счет другого, но и норма публично-правового характера, так как с ее помощью координируется "власть" одного правопорядка по отношению к другому.
  • 3. "Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом".

Коллизионная норма - это норма общего, абстрактного, отсылочного характера, которая не содержит материальной модели поведения, не устанавливает прав и обязанностей сторон, а на основе заложенного в ней объективного критерия определяет, право какого государства должно регулировать соответствующие отношения. Главное отличие коллизионной нормы от других юридических предписаний - преодоление коллизионной проблемы путем определения компетентного права, т.е. права, подлежащего применению в силу указания коллизионной нормы4.

Как любая норма права, коллизионно-правовая норма предназначена для выполнения определенных функций. В отечественной доктрине выделены следующие функции коллизионных норм:

  • - разграничение национальных правопорядков;
  • - обеспечение применения норм иностранного права на территории конкретного государства;
  • - координация масштабов пересечения и соприкосновения правопорядков двух или более государств;
  • - обеспечение регулирования частноправовых отношений, основанного на общепризнанных принципах международного права.

Основная функция коллизионных норм - разграничение правопорядков различных государств. Главная задача МЧП заключается не в непосредственном регулировании общественных отношений по существу, а в определении компетентного правопорядка, нормы которого должны регламентировать международное частноправовое отношение. Функции МЧП реализуются при помощи коллизионных норм, которые устанавливают, какой из затронутых правопорядков является компетентным. Коллизионные нормы разрешают коллизии (конфликты, столкновения) между различными правовыми системами, обеспечивают выбор надлежащего правопорядка и решение спора по существу, т.е. определение необходимой материально-правовой нормы.

Коллизионная норма - юридическая предпосылка действия материально-правовой нормы компетентного правопорядка. В частноправовых отношениях, связанных с иностранным правом, надлежащую материальную норму можно выявить только посредством коллизионных норм. Кроме того, применение на территории государства нормы иностранного права может иметь место только на основе дозволений властного законодателя - правил, установленных непосредственно в коллизионной норме.

Функция "разграничения национальных правопорядков" позволяет утверждать, что коллизионные нормы играют регулятивную роль - выступают как регулятор определенных общественных отношений. Основное проявление регулятивной функции коллизионных норм - определение применимого права. Выбор права, произведенный на основе коллизионной нормы, - это правило поведения, от которого не могут отказаться ни стороны, ни правоприменительные органы. Регулятивная функция нормы коллизионного права проявляется только совместно с нормами иностранного права. Неправильное применение коллизионной нормы во многих юрисдикциях представляет собой кассационный повод для отмены судебного решения.

Наличие у коллизионных норм регулятивной функции приводит к возникновению проблемы "коллизионного правоотношения". В отечественной доктрине понятие "коллизионное правоотношение" появилось сравнительно недавно, и далеко не все ученые признают его существование. Утверждается, что "не существует никакого коллизионного правоотношения... существует лишь одно частноправовое отношение с иностранным элементом, которое ... всегда материально по своей природе..."'. Другие российские исследователи подчеркивают, что коллизионные правоотношения - это объективно существующее явление правовой действительности; их наличие обусловлено фактом существования коллизионных норм и коллизионного метода правового регулирования.

Связь частноправового отношения с иностранным правопорядком предполагает возможность применения иностранного права. Эта возможность опосредована коллизионной нормой, которая выступает связующим звеном между правом данного государства и отношением с иностранным элементом. Коллизионные правоотношения - это правовая форма отношений по определению применимого права. Предмет коллизионных правоотношений - определение права, применимого к частноправовым отношениям, связанным с иностранным правопорядком. Объект коллизионных правоотношений - частноправовые отношения, связанные с иностранным правопорядком. Субъектами коллизионных правоотношений выступают правоприменительные органы, применяющие коллизионные нормы для определения применимого права, и стороны спорного частноправового отношения, в интересах которых суд определяет компетентное право.

Правоотношение - это общественное отношение, которое регулируется правовыми нормами. Коллизионная норма - норма права, имеющая определенную регулятивную функцию. В связи с этим можно согласиться с необходимостью разработки в МЧП конструкции "коллизионное правоотношение". Такие правоотношения направлены на решение коллизионного вопроса, т.е. на определение применимого права.

Совокупность коллизионных норм образует коллизионное право - самостоятельную отрасль (потенциально - особую подсистему) МЧП. Коллизионное право - центральное, ключевое, фундаментальное, "сквозное" понятие в МЧП.

МЧП формировалось и развивалось как коллизионное (конфликтное - Великобритания, США) право. Как и МЧП в целом, коллизионное право имеет национальный характер - в правопорядке каждого государства есть собственное коллизионное право. Основной источник коллизионных норм - национальное законодательство, однако давно предпринимаются попытки создать унифицированное коллизионное право (Кодекс Бустаманте, региональные и универсальные конвенции о применимом праве). Эти правовые акты содержат большое количество международных коллизионных норм, которые (как и национальные коллизионные нормы) не всегда одинаково разрешают вопрос о применимом праве. В связи с этим в современном МЧП появилась проблема - международные коллизии коллизий (столкновение национальных и международных коллизионных норм или коллизионных норм различных международных договоров).

Применение унифицированных материально-правовых норм сужает сферу действия коллизионного права, упрощает и ускоряет процесс разрешения частноправовых споров, связанных с иностранным правопорядком. Нет необходимости решать коллизионный вопрос, обращаться к иностранной правовой системе, устанавливать содержание норм иностранного права. Суды применяют материальные нормы, признанные государствами и устанавливающие одинаковое правовое регулирование спорного правоотношения: "Право, применимое к алиментным обязательствам в зарегистрированном партнерстве, определяется Гаагским протоколом о праве, применимом к алиментным обязательствам (2007) или Гаагской конвенцией о праве, применимом к алиментным обязательствам (1973)" (ст. 90 кн. 10 ГК Нидерландов). В законодательстве многих государств установлен примат унифицированных материальных норм над национальными коллизионными (ст. 1186 ГК РФ). Несмотря на это, господствующая точка зрения и в законодательстве, и в практике, и в науке: национальное коллизионное право - это основная, фундаментальная часть МЧП.

 
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ     След >