Полная версия

Главная arrow Право arrow АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА С ГОСУДАРСТВЕННЫМ УЧАСТИЕМ. ПРОБЛЕМЫ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ

  • Увеличить шрифт
  • Уменьшить шрифт


<<   СОДЕРЖАНИЕ ПОСМОТРЕТЬ ОРИГИНАЛ   >>

Классификация акционерных обществ с государственным участием

По критерию участия в капитале и степени влияния государства на управление АО можно выделить несколько групп АО, в которых:

  • — до 100% капитала принадлежит государству;
  • — государству принадлежит контрольный пакет акций;
  • — государству принадлежит «золотая акция»;

государству принадлежит блокирующий пакет акций (25% плюс одна акция);

государству принадлежит незначительный пакет акций (менее 25%)[1].

Среди АО с государственным участием можно выделить АО, 100% акций которых принадлежат государству. Создание АО со 100%-ным государственным капиталом призвано решить задачу полной зависимости юридического лица от структур государственного управления, недопущения влияния и утечки информации вне его при одновременной достаточной хозяйственной оперативной самостоятельности для достижения коммерческих и иных целей. По данным за 2014 г., Российская Федерация является единственным акционером в 589 стабильно функционирующих обществах, что составляет 60,10% от общего количества таких организаций[2].

Говоря о компаниях одного лица, М. И. Кулагин отмечал следующее: «В подавляющем большинстве капиталистических стран действуют в настоящее время компании одного лица, правомерность существования которых не вызывает сомнения ни у одного западного юриста, — это так называемые публичные корпорации, т.е. государственные юридические лица, действующие па началах коммерческого расчета, единственным собственником имущества которых является государство»[3]. Принадлежность капитала этих юридических лиц государству или подконтрольность их государственным органам существенно влияют на их правовой режим, который отличается от статуса частного юридического лица[4].

Правовое положение российских АО, акции которых полностью принадлежат государству, отличается от положения частных АО (частных корпораций) и требует специального законодательного регулирования, обусловленного наличием целого ряда специфических черт: особым способом учреждения, образования капитала, особым управлением, наконец, особыми целями и задачами, решаемыми такими АО. На этот счет М. Н. Изра- элит отмечал, что «...сам факт участия государственного капитала в АО требует на практике ряда поправок к закону, созданному для регулирования деятельности частно-предпринимательских организаций»[5].

Поскольку государство является единственным акционером такого общества, то сохраняет за собой полный контроль в управлении АО, образуя его органы управления.

Собственник-акционер, обладающий пакетом акций, дающим ему возможность определять управление АО, самостоятельно формирует органы АО: либо сам осуществляет управление и заинтересован в его эффективности, так как от этого зависят его дивиденды, либо передает управление наемному менеджменту, который также должен быть заинтересован в эффективности управления, поскольку от этого зависит его вознаграждение. Отсюда, к слову сказать, конфликт интересов между акционерами (миноритарными и крупными), между акционерами и наемным менеджментом. При этом перед собственниками, готовыми отойди от оперативного управления и передать его профессионально подготовленным менеджерам, стоит задача сохранения контроля над АО и деятельностью менеджеров. Органом, способным при должной степени продуманного механизма его функционирования обеспечить собственникам такой контроль, является коллегиальный орган (совет директоров, наблюдательный совет).

Государство, являясь единственным акционером, также формирует органы управления АО: совет директоров, исполнительный орган. Но от имени государства действуют уполномоченные федеральные органы исполнительной власти, а в предусмотренных законом случаях — государственные корпорации. Фактически АО и его органы находятся в подчинении Правительства РФ или федерального министерства или госкорпорации (иными словами — государственных чиновников).

Мало того, что интересы государственных служащих в органах управления АО с участием государства не всегда совпадают с интересами государства как акционера, так еще эти же чиновники подотчетны и подконтрольны другим чиновникам рангом выше — из министерств и федеральных служб. Отсюда проблема в управлении АО — не только в замене государственных чиновников профессиональными управляющими и независимыми директорами, получающими вознаграждение и заинтересованными в эффективности управления АО, но и в построении принципиально иной системы управления АО со 100%-ным участием государства.

Особо следует сказать об ОАО, в отношении которых принято решение об использовании специального права («золотой акции»). Особенность таких АО заключается в том, что государство, обладая, как правило, миноритарным пакетом акций в таком АО, имеет возможность оказывать влияние на управление и контролировать его деятельность, иными словами, имеет избыточные права контроля.

Особое право управления капиталом, получившее название «золотая акция», стало широко применяться в 1980-х гг. в Великобритании, когда правительство Маргарет Тэтчер успешно осуществляло программу приватизации[6]. С этого времени во многих странах, особенно с переходной экономикой, стали использовать «золотую акцию», под которой понимались специальные права правительства по управлению приватизированными предприятиями, используемые в целях защиты национальных и общественных интересов.

Вместе с тем Европейский Суд признал незаконным использование государством «золотой акции», с помощью которой правительства таких стран, как Великобритания, Дания, Португалия, Нидерланды, Испания и др., вмешивались в решения частных компаний. Дополнительные права государства, предоставляемые институтом «золотой акции», противоречат духу корпоративного законодательства в отношении прав собственности, что легло в основу запрета разных форм «золотой акции» Европейским Судом[7]. Такая практика была признана противоречащей принципу свободного движения капитала внутри Европейского Союза. Однако Европейский Суд допустил возможность применения «золотой акции» исключительно в стратегически важных отраслях. Эти области должны определяться правительствами, что вызывает сложности, так как в разных странах в данную категорию могут включаться совершенно разные виды деятельности.

В связи с этим многие европейские государства постепенно отказываются от использования механизмов, аналогичных «золотой акции».

В России понятие «золотая акция» появилось впервые в Указе Президента РФ от 16.11.1992 № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий». Позже, в Указе Президента РФ от 24.12.1993 № 2284 «О государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации» (в ред. от 14.03.1996) отмечалось, что Правительство РФ и Госкомимущество России вправе принимать решение о замене пакетов акций, закрепленных в федеральной собственности, на «золотую акцию». Такая «золотая акция» рассматривалась как специальная ценная бумага, эмитируемая создаваемыми в процессе приватизации АО, которая предоставляла ее владельцу — государству — наряду с «обычными» правами акционера набор прав, призванный обеспечить контроль государства за деятельностью АО. Золотая акция как ценная бумага обладала тремя особенностями: исключительность субъекта ее держателя (государство), особое правовое положение и специфический порядок обращения[8].

С принятием законодательства об АО и о ценных бумагах конструкция «золотой акции» как особой ценной бумаги пришла в противоречие с пониманием акции. В связи с этим Федеральный закон от 21.07.1997 № 123-ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» кардинальным образом изменил конструкцию «золотой акции», оставив лишь прежнее название. Закон о приватизации лишь конкретизировал нормы Закона 1997 г.

Действующим приватизационным законом установлено, что «золотая акция» — это не ценная бумага, а специальное право на участие в управлении АО, используемое государством в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации. «Столь широкий перечень публичных целей, включающий, помимо конкретных интересов безопасности, еще и абстрактные интересы граждан, создает широкие возможности по ограничению корпоративного управления, позволяет государству оказывать серьезное давление на бизнес, рождает предпосылки для произвольного вмешательства в экономику»[9].

Чтобы оправдать использование этого института в российской экономике, необходимо выполнение трех условий для АО: во-первых, они действительно принадлежат к стратегическим АО; во-вторых, государство не располагает другими основаниями для осуществления контроля в этих АО; в-третьих, институт «золотой акции» позволяет активно влиять на принятие решений.

Постановление Правительства РФ от 06.12.1999 № 1348 «О федеральных государственных унитарных предприятиях, основанных на праве хозяйственного ведения», предусматривало, что «решения о закреплении в федеральной собственности акций АО, образуемых при приватизации предприятий, и об использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении этими обществами («золотой акции») принимаются при приватизации предприятий, осуществляющих следующие виды деятельности:

  • — добыча, переработка и сбыт нефти, природного газа и газового конденсата, угля, производство и сбыт сжиженного газа, геология;
  • — функционирование трубопроводного транспорта;
  • — эксплуатация газового хозяйства;
  • — выработка и распределение электроэнергии;
  • — морской и речной транспорт, связь;
  • — строительство и эксплуатация объектов, предназначенных для обеспечения национальной безопасности;
  • — разработка, производство и ремонт любых видов вооружения, военной и космической техники, боеприпасов и комплектующих изделий к ним;
  • - производство, заготовка и сбыт сортовых семян, хранение зерна;
  • — производство продуктов детского питания[10].

Наличие «золотой акции» позволяло практически полностью приватизировать бывшее государственное предприятие, но при этом не допускать расхищения его имущества, в определенной степени защитить права трудового коллектива на первых этапах функционирования организации как АО.

Как следует из Отчета Росимущества об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и об использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («золотая акция») по итогам 2014 года, из 980 АО, права акционера по которым осуществляет Росимущество, в 373 АО доля государства менее 2%, включая 75 АО, в отношении которых также используется специальное право на участие Российской Федерации в управлении («золотая акция»)[11].

Правительство РФ, принявшее решение об использовании специального права («золотой акции»), назначает представителя Российской Федерации в совет директоров (наблюдательный совет) и представителя в ревизионную комиссию ОАО.

Представителем Российской Федерации может назначаться только государственный служащий, который осуществляет свою деятельность на основании положения, утвержденного соответственно Правительством РФ. «Золотая акция» дает право вето представителю государства при принятии решений по наиболее важным вопросам (о реорганизации, ликвидации АО, изменении уставного капитала, совершении ОАО указанных в гл. X и XI Федерального закона 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность). Кроме того, государство имеет право получать уведомление о сроках проведения общего собрания акционеров и предлагаемой повестке дня; право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров.

Распоряжением Правительства РФ от 01.07.2013 № 1111-р «Об утверждении прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества и основных направлений приватизации федерального имущества на 2014—2016 годы» (в ред. от 20.02.2016) предусматривается, что для компаний («Объединенная зерновая компания», «Международный аэропорт Шереметьево», «Акционерная компания «АЛРОСА”», «Ростелеком», «Аэропорт Внуково», «Международный аэропорт Внуково») возможно использование специального права на участие Российской Федерации в управлении АО («золотой акции»).

Таким образом, государство, используя «золотую акцию» в таких ОАО, сохраняет право управления, определяет основные направления деятельности АО и решает вопросы развития АО, имея право «вето» по наиболее важным вопросам, что ставит государство в особое положение по сравнению с другими частными акционерами. Безусловно, такая конструкция «золотой акции» не только выходит за рамки принципов корпоративного управления, но и нарушает их.

Несмотря на то что механизм «золотой акции» предусмотрен также в некоторых развитых европейских странах, инвесторы обычно чрезвычайно осторожно подходят к вопросу об инвестициях в компании, в которых есть «золотая акция». Хотя механизм «золотой акции» может быть полезен с точки зрения защиты прав государства и всего общества, однако с точки зрения принципов корпоративного управления доминирование прав государства нарушает принцип равенства между акционерами[12].

Таким образом, институт «золотой акции» как способ контроля государства в управлении может быть сохранен только в АО, имеющих стратегическое значение и отнесенных к таковым специальным федеральным законом. Кроме того, в законе следует определить основания как для установления специального права государства, так и для его прекращения[13].

В связи с тем, что в ближайшие годы планируется сокращение доли участия Российской Федерации в уставных капиталах целого ряда АО с государственным участием[14], актуальность приобретает определение правового положения смешанных АО (корпораций).

Смешанные АО (корпорации) — это АО, в которых государство участвует в капитале и управлении наряду с частным капиталом.

Наибольшее развитие смешанные общества получили в экономике европейских государств начала XX в. Как отмечал М. И. Кулагин, для признания общества смешанным, например, по французскому праву, необходимо, чтобы, во-первых, государство владело не менее 10% капитала общества и, во-вторых, чтобы участие государства в управлении было прямо оговорено в уставе такого общества. Становясь акционером, государство приобретает более широкие права, нежели обычный участник. В уставы смешанных обществ включается положение о том, что общее собрание не может принимать решения, наносящие ущерб государственному участию. Смешанные общества, как и государственные компании, находятся под постоянным и многообразным государственным контролем[15].

В России смешанные АО активно создавались во время Первой мировой войны, когда государством были монополизированы целые отрасли хозяйственной деятельности, а также в период новой экономической политики, характеризующийся активным участием государства в хозяйственном обороте. Смешанными обществами считалось «соединение государства или некоторых других публичных организаций с частными лицами для совместного управления предприятием, которое по внешности носит характер частного товарищества»[16]. В конце 1920-х — начале 1930-х гг. смешанные АО были ликвидированы.

Современное российское акционерное законодательство не содержит критериев, позволяющих определять АО как смешанную корпорацию. Нет таких критериев и в приватизационном законе. Например, ст. 39 Закона о приватизации, определяющая особенности правового положения ОАО, акции которых находятся в собственности России, не определяет долю акций, которая принадлежит публичному образованию. М. Н. Израэлит определял смешанное АО как «такое торговое и промышленное общество, которое образуется с участием государства. При этом участие это, как обязательное, ограничено известными размерами. ...Смешанные АО имеют льготы и преимущества»[17].

В смешанном АО, наряду с публичным акционером, могут быть и другие акционеры, имеющие различные пакеты акций. В зависимости от этого они либо влияют на дела общества, либо не оказывают такого влияния.

В странах — участницах Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) в 60% всех АО с участием государства последнему принадлежат 100%-ные пакеты акций. В остальных АО государству противостоят другие акционеры.

Центральное место в отношениях между государством-акционером и другими частными акционерами занимают три аспекта:

  • — определение целей АО;
  • — реализация права на участие в управлении;
  • — доступ акционеров к информации.

В то время как частные инвесторы обычно становятся акционерами для получения прибыли, государство преследует другие цели. Если для него прибыль не является важнейшей целью, вероятен конфликт с другими акционерами. В этих случаях государство должно либо приобрести пакеты акций других собственников (или что еще лучше — с самого начала не приватизировать эти пакеты), либо найти инвесторов, которые будут следовать некоммерческим целям государства[18].

Возможностью влиять на управление в обществе обладают акционеры, владеющие более 25% голосующих акций общества. Акционеры, владеющие от 1 до 10% голосующих акций, в принципе не могут влиять на управление обществом, но могут влиять на решения, принимаемые крупным акционером, владеющим более 25% акций общества. Последний так или иначе вынужден считаться с их интересами. Это в полной мере касается и участия в АО государства как акционера. По данным за 2014 г., Российская Федерация является единственным акционером в 589 стабильно функционирующих обществах, что составляет 60,10% от общего количества таких организаций. Контрольный пакет акций (от 50 до 100%) государство имеет в 55 АО, блокирующий пакет (от 25 до 50%) — в 142 АО, миноритарный пакет (от 2 до 25%) — в 194 АО[19].

В смешанных корпорациях, с одной стороны, должны обеспечиваться интересы государства-акционера. Это возможно, во-первых, путем указания на цели государства при участии в АО. Во-вторых, в определенных случаях законодательство закрепляет приоритет интересов государства по отношению к другим участникам корпоративных отношений. Например, Закон о приватизации (ст. 40, 41) устанавливает требование о сохранении доли государства в уставном капитале АО при его увеличении путем дополнительного выпуска акций, если в государственной собственности закреплено более 25% акций[20]. Единоличный исполнительный орган АО, включенного в перечень стратегических АО, не вправе совершать сделки, связанные с отчуждением акций, внесенных в соответствии с решением

Правительства РФ в уставный капитал общества, а равно сделки, влекущие за собой возможность отчуждения или передачи их в доверительное управление без согласия Правительства РФ или уполномоченного федерального органа исполнительной власти. Сделка, совершенная без такого согласия, ничтожна (п. 3 ст. 39 Закона). В-третьих, государство как акционер может использовать конструкцию акционерного соглашения, в рамках которого возможно предусмотреть контроль в управлении АО. В принципе конструкция специального права на управление («золотая акция») может быть заменена конструкцией корпоративного (акционерного) соглашения, регламентированного ст. 67.2 ГК РФ, ст. 32.1 Закона об АО, с учетом особенностей, которые могут быть установлены Федеральным законом «Об акционерных обществах с государственным участием», имея в виду, что права акционера от имени государства — России — осуществляют Правительство РФ или уполномоченные федеральные органы исполнительной власти, а в установленных законом случаях — государственные корпорации[21].

Законодательное закрепление приоритета интересов государства как участника корпоративных отношений следует «компенсировать», уравнять законодательным закреплением дополнительных прав и интересов частных инвесторов. Поэтому, с другой стороны, в смешанных АО должны обеспечиваться интересы и права частных акционеров, которые регламентируются общими нормами акционерного законодательства. Во многих зарубежных странах частным акционерам предоставляются дополнительные права, дающие возможность участвовать в принятии решений. Например, облегчается возможность заочного голосования в общем собрании, обеспечивается представительство в советах директоров. В Словакии представители частных акционеров составляют большинство в советах директоров даже в тех АО, где контрольным пакетом владеет государство. В других странах представители частных акционеров обладают правом вето по отношению к отдельным видам еделок. Очень чаето такое право вето предусматривается уставом отдельных АО и не содержится в корпоративном законодательстве[22].

Таким образом, наряду с государством-акционером в смешанных АО присутствуют частные акционеры (инвесторы), имеющие свои собственные цели и интересы. Понятно, что обладая контрольными пакетами акций, государство будет определять основные направления развития АО, но в таком случае частные инвесторы должны быть осведомлены о целях государства и их интересы в управлении и в принятии стратегически важных решений должны также обеспечиваться. В противном случае, не имея достаточной информации о целях государства, не имея возможности влиять через управление на принимаемые решения, они не будут заинтересованы в инвестировании средств в развитие таких АО. Поэтому особое значение приобретает обеспечение баланса интересов как государства, так и частных инвесторов, что осуществляется через создание эффективной системы корпоративного управления, и, следовательно, значение управления в таких АО возрастает.

Наряду со значительными пакетами акций в АО, где государство имеет важные стратегические цели, участие государства сохраняется в тех АО, где государство не имеет ни специальных целей (поскольку АО не предоставляют общественных благ и не оказывают решающего воздействия на конкретные рынки), пи возможностей для реализации своих интересов (поскольку пакеты акций малы). В частности, как следует из Прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества на 2014— 2016 годы, находящиеся в федеральной собственности «единичные» акции АО не будут приватизироваться по той причине, что «затраты бюджетных средств на подготовку к их приватизации превысят возможные доходы федерального бюджета от их приватизации». Вместе с тем государство должно нести расходы по управлению такими «единичными» акциями. В проведенном Счетной палатой РФ анализе процессов приватизации отмечается, что для обеспечения эффективности корпоративного управления со стороны государства не следует сохранять миноритарные пакеты акций в АО, если в этом нет особых оснований с точки зрения общегосударственных интересов. Если необходимо сохранить долю участия в АО, то целесообразно стремиться к получению мажоритарного (контрольного) пакета акций[23].

Более того, подавляющее большинство ОАО, созданных в результате приватизации, по сути своей не были и сегодня не являются публичными. Их создание не было связано с привлечением инвестиций посредством выпуска акций; многие из них на протяжении всего времени своего существования ни разу не осуществляли привлечение инвестиций посредством дополнительных выпусков акций; их ценные бумаги не обращаются на фондовом рынке. Нагрузка, связанная с соблюдением повышенных законодательных требований к публичным корпорациям, приводит к дополнительным издержкам для таких обществ, которые не компенсируются выгодами, связанными с привлечением инвестиций. Участие государства в уставных капиталах таких АО не повлияло на их инвестиционную привлекательность и влечет для государства лишь затраты по управлению.

Следовательно, одна из важнейших проблем — это определение того круга АО, в которых участие государства как акционера является экономически оправданным с точки зрения управленческих затрат и эффективности принятия решений, отражающих интересы государства. Стратегия управления государственной собственностью должна исходить из того, что те АО, в отношении которых государство не располагает целями, отличными от целей частного инвестора, должны быть приватизированы.

В соответствии с Указом Президента РФ от 11.05.1995 № 478 «О мерах по обеспечению гарантированного поступления в федеральный бюджет доходов от приватизации» в федеральной собственности должны закрепляться только акции АО, производящих продукцию (товары, услуги), имеющую стратегическое значение для обеспечения национальной безопасности государства[24]. Перечень таких АО был утвержден постановлением Правительства РФ от 17.07.1998 № 784 «О перечне акционерных обществ, производящих продукцию (товары, услуги), имеющую стратегическое значение для обеспечения национальной безопасности государства, закрепленные в федеральной собственности акции которых не подлежат досрочной продаже» и включал 697 АО[25].

В соответствии с Законом оо приватизации к стратегическим предприятиям относятся «федеральные государственные унитарные предприятия, осуществляющие производство продукции (работ, услуг), имеющей стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации»; к стратегическим АО относятся «открытые акционерные общества, акции которых находятся в федеральной собственности и участие Российской Федерации в управлении которыми обеспечивает стратегические интересы государства, обороноспособность и безопасность государства, защиту нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации» (ст. 6 Закона). Указом Президента РФ от 04.08.2004 № 1009 «Об утверждении перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ» (с изменениями на 10.02.2016) были утверждены:

перечень федеральных государственных унитарных предприятий, осуществляющих производство продукции (работ, услуг), имеющей стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан России;

— перечень ОАО, акции которых находятся в федеральной собственности и участие Российской Федерации в управлении которыми обеспечивает стратегические интересы, обороноспособность и безопасность государства, защиту нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан России.

Таким образом, государству принадлежат акции прежде всего в стратегических АО.

Акции стратегических АО включаются в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества после принятия Президентом РФ решения об уменьшении степени участия Российской Федерации в управлении стратегическими АО.

Для реализации единой государственной политики в сфере приватизации Правительство РФ представляет Президенту РФ предложения о внесении в перечень стратегических предприятий и стратегических АО изменений, касающихся: состава федеральных государственных унитарных предприятий из числа стратегических предприятий, в том числе для их последующей приватизации (преобразования в ОАО); необходимости и степени участия Российской Федерации в ОАО из числа стратегических АО, в том числе для последующей приватизации акций указанных АО; утверждает прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества на плановый период[26].

Следует обратить внимание на то, что понятие «стратегическое АО», содержащееся в Законе о приватизации, отличается от понятия, содержащегося в Федеральном законе от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». В соответствии со ст. 190 для целей закона о несостоятельности под стратегическими АО понимаются:

  • — ОАО, акции которых находятся в федеральной собственности и которые осуществляют производство продукции (работ, услуг), имеющей стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан России, а также иные организации в случаях, предусмотренных федеральным законом;
  • - организации оборонно-промышленного комплекса — производственные, научно-производственные, научно-исследовательские, проектно-конструкторские, испытательные и другие организации, осуществляющие работы но обеспечению выполнения государственного оборонного заказа.

К стратегическим АО, но смыслу Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», относятся и организации оборонно-промышленного комплекса[27]. Однако они не отнесены к стратегическим АО в понимании Закона о приватизации. Перечень стратегических предприятий и организаций, в том числе организаций оборонно-промышленного комплекса, к которым применяются предусмотренные законом о несостоятельности процедуры, утверждается Правительством РФ и подлежит обязательному опубликованию[28].

Федеральный закон от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» определяет АО, имеющее стратегическое значение следующим образом: это хозяйственное общество, созданное на территории РФ и осуществляющее хотя бы один из видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и указанных в ст. 6 данного Закона. Такое определение стратегического АО дано в целях именно указанного Закона. Статья 6 Закона перечисляет закрытый перечень видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Таким образом, складывается довольно странная ситуация. Перечень стратегических АО в целях приватизационного закона определен указом Президента, в целях применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» — распоряжением Правительства РФ. В целях установления ограничений, связанных с осуществлением иностранными инвесторами или группой лиц инвестиций в форме приобретения акций (долей), составляющих уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение, специальным Федеральным законом определяются виды деятельности, имеющие стратегическое значение. Соответственно, и хозяйственные общества, осуществляющие эти виды деятельности, в понимании Федерального закона от 29.04.2008 № 57-ФЗ являются также стратегическими.

Представляется необходимым установить единые критерии, по которым АО будет относиться к стратегическому; понятие стратегического АО следует унифицировать независимо от того, в целях какого законодательства оно применяется.

Анализ действующих законодательных актов, содержащих понятие стратегического АО, позволяет сформулировать единое понятие стратегического АО: стратегическими АО являются те АО с участием государства, через которые государство осуществляет функции по обеспечению обороноспособности и безопасности государства, обеспечению мира и поддержанию мирового порядка, а также защите нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан России.

Что касается участия государства в АО, созданных в процессе преобразования унитарных предприятий в ОАО и не являющихся стратегическими, то возникает вопрос: насколько государству целесообразно сохранять свою долю акций в таких АО, в том числе и с точки зрения затрат по управлению? Другими словами, количество пакетов акций, находящихся в собственности России, должно соответствовать возможностям государства по их управлению[29], а также интересам и целям государства, достигаемым через участие в таких АО. В отношении государственных пакетов акций тех АО, функционирование которых не позволяет обеспечить решение задач исходя из целей государства, целесообразно осуществить приватизацию принадлежащих государству акций. В первую очередь это касается АО, в которых размер доли государства не позволяет ему влиять на управленческие решения (миноритарные пакеты), а также тех АО, которые осуществляют свою деятельность в условиях конкурентного рынка[30].

Миноритарные и «единичные» пакеты принадлежащих государству акций могут быть переданы либо в доверительное управление на основании ст. 26 Закона о приватизации, либо внесены в уставные капиталы вертикально-интегрированных структур, либо в активы инвестиционных фондов.

Говоря об использовании механизма доверительного управления, следует отметить определенные неточности формулировки ст. 26 Закона, в соответствии с которой «лицо, заключившее по результатам конкурса договор доверительного управления акциями открытого акционерного общества, приобретает эти акции в собственность после завершения срока доверительного управления в случае исполнения условий договора доверительного управления». Однако в данной статье предусмотрено, что «договор купли-продажи акций открытого акционерного общества заключается с победителем конкурса одновременно с договором доверительного управления». Этот пункт следует исключить, так как он противоречит п. 2 этой же статьи, из которой следует, что акции продаются по результатам доверительного управления.

Государство может участвовать в АО не только прямо (являясь собственником определенного пакета акций), но и косвенно, т.е. посредством иных юридических лиц. Опосредованное (косвенное) государственное участие осуществляется через контроль над основным обществом, имеющим, в свою очередь, контрольный пакет в своей дочерней компании. Речь идет о косвенном участии в АО — через материнские общества, в которых Российская Федерация является мажоритарным акционером. Практика показывает, что такие случаи весьма распространены в связи с тем, что в последние годы наблюдается новая волна концентрации капитала и формирование вертикально-интегрированных структур. К примеру, весьма показательно учреждение в 2008 г. ОАО «Оборон- сервис» (100% акций находятся в федеральной собственности), приоритетным направлением деятельности которого является управление девятью дочерними ОАО и координация их взаимодействия в интересах Вооруженных Сил РФ, государственных и иных заказчиков, включая иностранных[31]. В качестве других примеров можно назвать ОАО Концерн ПВО «Алмаз-Антей»[32], ОАО «Научно-производственная корпорация «Уралвагонзавод”»[33], ОАО «Концерн “Океанприбор”»[34], ОАО «Объединенная судостроительная корпорация»[35], которые владеют пакетами акций десятков АО. Так, например, во исполнение Указа Президента РФ от 09.06.2010 № 696 «О развитии открытого акционерного общества “Объединенная судостроительная корпорация”» в ОАО «Объединенная судостроительная корпорация» подлежат интеграции 10 ОАО и ФГУП «Судоэкспорт».

Другой способ опосредованного (косвенного) государственного участия — передача акций, принадлежащих государству, государственным корпорациям. Пример этого: ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС», в котором 57,3% акций принадлежит Госкорпорации «Росамтом» и ОАО «Концерн Росэнергоатом»; ОАО «Атомэнергопром», 100% акций которого переданы Государственной корпорации «Росатом»[36]. В свою очередь ОАО «Атомэнергопром» является единственным акционером ОАО «Концерн Росэнергоатом».

Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростехнологии» в качестве имущественного взноса Российской Федерации были переданы акции 228 АО (в основном это 100%-ные пакеты)[37].

Как следует из Отчета о деятельности за 2013 год по итогам выполнения государственной программы «Управление федеральным имуществом», в программу приватизации на 2011—2013 гг. были включены акции 98 открытых АО, подлежащих внесению в качестве вклада Российской Федерации в уставный капитал 16 вертикально-интегрированных структур. Из 44 формируемых в указанные годы вертикально-интегрированных структур полностью завершены мероприятия в рамках формирования 34 вертикально-интегрированных структур[38].

  • [1] М. II. Израэлит выделял четыре категории АО с участием государственного капитала:1) государство вложило свой капитал в частные АО и приобрело определенное количествоакций; 2) часть акций закреплена за государством (смешанные АО); 3) весь капитал принадлежат фактически государству, уставом государственное участие не предусмотрено;нс ограничено приобретение акций частным капиталом; 4) государство имеет весь капиталАО в силу устава, возможность участия частного капитала исключена. См.: Акционерныеобщества: правовые основания деятельности акционерных обществ с участием и без участиягосударственного капитала. М., 1927. С. 57.
  • [2] Отчет об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытыхакционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («золотой акции») по итогам2014 года. URL: http://www.rosim.ru/documents/270607.
  • [3] Кулагин М. И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. С. 25.
  • [4] Там же. С. 47-48.
  • [5] Израэлит М. II. Акционерные общества: правовые основания деятельности акционерных обществ с участием и без участия государственного капитала. С. 58.
  • [6] Дедов Д. И. «Золотая акция»: особенности правового статуса // Законодательствои экономика. 1995. № 23—24. С. 12—13.
  • [7] Case С-483 / 99; Case С-503 / 99; Case-367 / 98; Commission of the European Communitiesv Portugal. URL: http://curia.eu.int.
  • [8] См. Дедов Д. И. «Золотая акция»: особенности правового статуса // Законодательство и экономика. 1995. N° 23—24. С. 10—21; Пышкин И. И. Юридическая природа «золотойакции» // Законодательство. 2003. № 12. С. 38—44; Волчаиский А. А. К вопросу о правовомрегулировании использования «золотой акции» // Юридические науки. 2007. № 6. С. 43—44.
  • [9] Дедов Д. И. «Золотая акция» и публичные интересы // Юрист. 2003. № 9. С. 6—8.
  • [10] Постановление утратило силу на основании постановления Правительства от 15.09.2003№ 572.
  • [11] URL: http://www.rosim.ru/documents/270607. Но состоянию на 1 августа 2015 г. в реестре федерального имущества содержится информация о 1864 АО, акции которых находятсяв федеральной собственности, в том числе о 103 АО, в отношении которых используетсяспециальное право «золотая акция» на участие Российской Федерации в управлении данными АО.
  • [12] Мишурова И. В., Панфилова Е. А. Корпоративное управление : учеб, пособие. М., 2012.С. 156. Болес того, «золотая акция» не совместима с правилами свободы конкуренции //Участие государства в коммерческой деятельности : сб. статей. М., 2001. С. 154.
  • [13] См. также: Молотников А. Е. Особенности участия государства в управленииакционерными обществами // Слияния и поглощения. 2009. № 4; Молотников А. Е., Теку-тъев Д. И. Правовые проблемы участия государства в акционерных обществах // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2012. № 7.
  • [14] Так, распоряжением Правительства РФ от 01.07.2013 № 1111-р «Об утверждении прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества и основных направлений приватизации федерального имущества на 2014—2016 годы» (в ред. от 20.02.2016)определен перечень крупнейших ОАО с государственным участием, в уставных капиталахкоторых планируется сокращение доли участия государства до 2016 г.
  • [15] Кулагин М. И. Указ. соч. С. 49—50.
  • [16] См.: Гойхбарг А. Г. Очерки хозяйственного права. М. 1927. С. 125; Вормс Л. Э. Смешанные акционерные общества // Советское право. 1922. № 1 С. 90; Венедиктов А. В. Смешанные акционерные компании // Экономическое возрождение. 1922. № 1. С. 36—37.
  • [17] Израэлит М. II. Акционерные общества: правовые основания деятельности акционерных обществ с участием и без участия государственного капитала. С. 61.
  • [18] Авдашева С. Б., Долгопятова Т. Г., Пляйнес X. Корпоративное управление в АОс государственным участием: российские проблемы в контексте мирового опыта. Препринт WP1/2007/01. М.: Издательский дом ГУ ВШЭ, 2007. С. 26.
  • [19] URL: http://www.rosim.ru/documents/270607. Под стабильно-функционирующими АОпонимаются те АО, которые ведут финансово-хозяйственную деятельность и в отношениикоторых не введены процедуры банкротства.
  • [20] См. об этом: Андреев В. К. Право государственной собственности в России. М., 2004.С. 225-227.
  • [21] По мнению В. К. Андреева, именно по этим соображениям уполномоченные органынс могут быть сторонами корпоративного соглашения. См.: Андреев В. К. Природа корпоративного соглашения // Приложение к журналу «Предпринимательское право». 2014. № 2.С. 6.
  • [22] Авдашева С. Б., Долгопятова Т. Г., Пляйнес X. Указ. соч. С. 26.
  • [23] Анализ процессов приватизации государственной собственности в Российской Федерации за период 1993—2003 годов. 2-е изд. / отв. ред. С. В. Степашин. М., 2005. С. 201.
  • [24] Указ утратил силу с 29 марта 2003 г. на основании Указа Президента РФ от 26.03.2003№ 370.
  • [25] Утратило силу на основании постановления Правительства РФ от 30.09.2004 № 507и в связи с Указом Президента РФ от 04.08.2004 № 1009 «Об утверждении перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ».
  • [26] В настоящее время действует распоряжение Правительства РФ от 01.07.2013 № 1111-р«Об утверждении прогнозного плана (программы) приватизации федерального имуществаи основных направлений приватизации федерального имущества на 2014—2016 годы».
  • [27] См.: Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» / подред. В. Ф. Попондопуло. 4-е изд. М., 2015. С. 914.
  • [28] Перечень стратегических предприятий и организаций утвержден распоряжением Правительства РФ от 20.08.2009 № 1226-р.
  • [29] Управление государственной собственностью : учебник / под ред. В. И. Кошкина. М.:ЭКМОС, 2002. С. 410.
  • [30] Мальгинов Г. II., Ильясова Г. У. Оптимизация государственного сектора: зарубежныйопыт и рекомендации для России. М., 2013. С. 67.
  • [31] Указ Президента РФ от 15.09.2008 № 1359 «Об открытом акционерном обществе“Оборонсервис”».
  • [32] Указ Президента РФ от 21.11.2007 № 1564 «Вопросы открытого акционерного общества. Концерн ПВО «Алмаз-Антей».
  • [33] См.: Указы Президента РФ от 27.08.2007 № 1102 «Об открытом акционерном обществе“Научно-производственная корпорация «Уралвагонзавод»”»; от 25.06.2012 № 891 «Вопросыоткрытого акционерного общества “Научно-производственная корпорация «Уралвагонзавод» имени Ф. Э. Дзержинского”».
  • [34] Указ Президента РФ от 21.03.2012 № 329 «Вопросы открытого акционерного общества“Концерн «Океанприбор»”».
  • [35] Указ Президента РФ от 21.03.2007 № 394 «Об открытом акционерном обществе “Объединенная судостроительная корпорация”».
  • [36] См.: Постановление Правительства РФ от 16.12.2013 № 1162 «О мерах по реализацииУказа Президента РФ от 14.11.2013 № 837 “О преобразовании некоторых федеральных государственных унитарных предприятий атомной отрасли”», в соответствии с которым 100%-ные пакеты акций, находящихся в федеральной собственности, переданы Государственнойкорпорации по атомной энергии «Росатом».
  • [37] Указ Президента РФ от 10.07.2008 № 1052 «Вопросы Государственной корпорациипо содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленнойпродукции “Ростехнологии”» (с изменениями на 09.04.2010).
  • [38] URL: http://rosim.rU/addons/report2013/2/2/_l/2_l 6—21.04.2014.
 
<<   СОДЕРЖАНИЕ ПОСМОТРЕТЬ ОРИГИНАЛ   >>