Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения.

По лицензионному договору одна сторона (автор или иной правообладатель (лицензиар)) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах (и. 1 ст. 1286 ГК РФ).

Предметом лицензионного договора о предоставлении права использования произведения являются действия лицензиара по передаче исключительных (имущественных) прав лицензиату только в пределах, установленных договором. При этом понятие «в пределах, установленных договором» означает не только конкретный вид передаваемого права, но и срок, на который данное право передается. Передача исключительных прав по лицензионному договору производится на время, что позволяет лицензиару сохранять за собой право «получить обратно» переданные нрава, а не навсегда и бесповоротно, как в договоре об отчуждении исключительного права на произведение.

По лицензионному договору не могут передаваться права на еще не созданные произведения. В противном случае, речь идет не о лицензионном договоре, а о договоре заказа (ст. 1288 ГК РФ).

Лицензионный договор, предусматривающий использование произведения в составе сложного объекта, заключается на весь срок и в отношении всей территории действия соответствующего исключительного права, если договором не предусмотрено иное. Условия лицензионного договора, ограничивающие использование того или иного произведения в составе сложного объекта, недействительны (п. 2 ст. 1240 ГК РФ).

Существенные условия. Характеристика условия лицензионного договора о предоставлении права использования произведения как существенного означает, что без него договор не считается заключенным, а следовательно, не порождает для сторон никаких прав и обязанностей. Лицензионный договор о предоставлении права использования должен содержать:

• — предмет договора;
• — способы использования произведения, например воспроизведение, распространение, перевод, импорт, экспорт и др. В соответствии со ст. 1270 ГК РФ перечень возможных способов использования произведения является открытым, единственное ограничение — использование произведения в любой форме и любым не противоречащим закону способом^[1]. Тем не менее в случае, если определенное право не указано в договоре, считается, что оно не было передано;
• — другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование произведения. Автор может разрешить использование произведения по всему миру (мировые права), иногда выборочно, в нескольких странах. Если территория, на которой допускается использование такого произведения, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять его использование на всей территории РФ.

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на произведение. В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет. В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается (абз. 2 п. 4 ст. 1235 ГК РФ). Следовательно, срок не относится к числу его существенных условий.

Лицензионный договор считается возмездным, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным.

Переход исключительного права на произведение к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем (право следования).

Виды лицензионных договоров о предоставлении права использования произведения:

— предоставление лицензиату права использования произведения с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

предоставление лицензиату права использования произведения без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Лицензия предполагается простой (неисключительной), если лицензионным договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1236 ГК РФ). В одном лицензионном договоре в отношении различных способов использования произведения могут содержаться условия для лицензионных договоров разных видов.

Возможность заключения лицензиатом сублицензионного договора на предоставление права использования произведения напрямую зависит от волеизъявления лицензиара (письменное согласие) по лицензионному договору. Появляются три субъекта, имеющие возможность использовать одно и то же произведение в различных вариациях, — это лицензиар, лицензиат и сублицензиат. При предоставлении лицензиату простой (неисключительной) лицензии с правом выдачи сублицензии произведение могут одновременно использовать и лицензиар, и лицензиат, и сублицензиат (объем принадлежащих этим субъектам прав может быть различным, например, по способам, срокам, территории использования произведения и т.д.). В случае неисключительной лицензии без права выдачи сублицензии одновременно использовать произведение могут только лицензиар и лицензиат. Если у лицензиата но лицензионному договору имеется право выдачи сублицензии, то правом использования произведения наделяются только лицензиат и сублицензиат. В том случае, если у лицензиата отсутствует право выдачи сублицензии по исключительной лицензии, право использования произведения принадлежит исключительно лицензиату.

Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное (и. 4 ст. 1238 ГК РФ).

Содержание лицензионного договора о предоставлении права использования произведения. Согласно закону, можно выделить следующие права и обязанности лицензиара и лицензиата по договору:

— право лицензиата использовать произведение только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором;

право лицензиата осуществлять использование результата интеллектуальной деятельности на всей территории РФ, в случае если конкретная территория не указана в тексте договора (п. 3 ст. 1235 ГК РФ);

• - обязанность лицензиата уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если самим договором не предусмотрено иное (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. В этом случае правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, так называемые правила разумной цены, не применяются. Кроме того, выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) или в иной форме;
• — обязанность лицензиата представлять лицензиару отчеты об использовании произведения, если лицензионным договором не предусмотрено иное. Если в лицензионном договоре, предусматривающем представление отчетов об использовании произведения, отсутствуют условия о сроке и порядке их представления, лицензиат обязан представлять такие отчеты лицензиару по его требованию (п. 1 ст. 1237 ГК РФ);
• — обязанность лицензиара в течение срока действия лицензионного договора воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленного ему права использования произведения в установленных договором пределах (п. 2 ст. 1237 ГК РФ).

По соглашению сторон на контрагентов могут быть возложены и иные обязанности.

Форма лицензионного договора. Лицензионный договор заключается в письменной форме, если ГК РФ не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1286 ГК РФ). Несоблюдение письменной формы влечет за собой недействительность лицензионного договора. Предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности подлежит государственной регистрации в случаях и в порядке, которые предусмотрены ст. 1232 ГК РФ.

Договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме. В той сфере, где требуется быстрое и оперативное использование произведений, где произведения используются в больших количествах, закон отказывается от формальностей, от письменного оформления договоров^[2]. Если договор заключен в устной форме, следует считать, что автор передал исключительные права на условиях простой (неисключительной) лицензии на разовое использование произведения: именно в этом издании и в этой форме, без предоставления издателю возможности в дальнейшем использовать данное произведение в своем издании либо передавать право на его использование другим лицам. При этом за автором сохраняется право передавать произведение другим лицам. В случае желания издателя получить более широкий круг правомочий, ему необходимо заключить лицензионный договор о предоставлении права использования произведения в письменной форме^[3].

Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре такой программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра (оберточные лицензии). Начало использования этой программы или базы данных пользователем, как оно определяется такими условиями, означает его согласие на заключение договора. Получая экземпляр материального носителя программы для ЭВМ или базы данных, пользователь считается подписавшим договор, существо которого изложено на этом экземпляре (упрощенный порядок). В этом случае письменная форма договора считается соблюденной. Следует обратить внимание на то обстоятельство, что лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, является безвозмездным, если договором не предусмотрено иное.

Ответственность за нарушение обязательств из лицензионных договоров. Использование произведения способом, не предусмотренным лицензионным договором, либо по прекращении действия такого договора или иным образом за пределами прав, предоставленных лицензиату по договору, влечет ответственность за нарушение исключительного права на произведение, установленную ГК РФ, другими законами или договорами (п. 3 ст. 1237 ГК РФ):

• — ответственность лицензиата наступает при любом способе использования произведения за пределами прав, предоставленных но лицензионному договору, либо если использование прав продолжается, а сам договор прекратил свое действие;
• - ответственность наступает в рамках, предусмотренных ГК РФ, применяются нормы о гражданско-правовой ответственности, если иное не предусмотрено в самом лицензионном договоре, либо в иных специальных законах^[4]. В п. 4 ст. 1237 ГК РФ предусматривается возможность одностороннего отказа от исполнения обязательств но лицензионному договору: при существенном нарушении лицензиатом обязанности уплатить лицензиару в установленный лицензионным договором срок вознаграждение за предоставление права использования произведения науки, литературы или искусства (гл. 70 ГК РФ) либо объектов смежных прав (гл. 71 ГК РФ) лицензиар может в одностороннем порядке отказаться от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных его расторжением. Договор прекращается по истечении 30-дневного срока с момента получения уведомления об отказе от договора, если в этот срок лицензиат не исполнил обязанность выплатить вознаграждение.

Лицензионный договор, по которому автором или иным правообладателем (лицензиаром) предоставляется лицензиату простая (неисключительная) лицензия на использование произведения науки, литературы или искусства, может быть заключен в упрощенном порядке (открытая лицензия) (ст. 1286.1 ГК РФ)^[5]. Открытая лицензия является договором присоединения. Все ее условия должны быть доступны неопределенному кругу лиц и размещены таким образом, чтобы лицензиат ознакомился с ними перед началом использования соответствующего произведения. В открытой лицензии может содержаться указание на действия, совершение которых будет считаться акцептом ее условий (ст. 438 ГК РФ). В этом случае письменная форма договора считается соблюденной.

Предметом открытой лицензии является право использования произведения науки, литературы или искусства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиар может предоставить лицензиату право на использование принадлежащего ему произведения для создания нового результата интеллектуальной деятельности. В данном случае, если иное не предусмотрено открытой лицензией, считается, что лицензиар сделал предложение заключить договор (и. 2 ст. 437 ГК РФ) об использовании принадлежащего ему произведения любым лицам, желающим использовать новый результат интеллектуальной деятельности, созданный лицензиатом на основе этого произведения, в пределах и на условиях, которые предусмотрены открытой лицензией. Акцепт такого предложения считается также акцептом предложения лицензиара заключить лицензионный договор в отношении этого произведения.

Открытая лицензия является безвозмездной, если ею не предусмотрено иное.

В случае если срок действия открытой лицензии не определен, в отношении программ для ЭВМ и баз данных договор считается заключенным на весь срок действия исключительного права, а в отношении других видов произведений договор считается заключенным на пять лет.

Если в открытой лицензии не указана территория, на которой допускается использование соответствующего произведения, то использование допускается на территории всего мира. По сути, такая лицензия носит экстерриториальный характер, при этом, по желанию самого правообладателя, территория может быть и ограничена, что определяется п. 8 ст. 1211 ГК РФ. Говоря о территориальном аспекте, возникает вопрос о юрисдикции государства, подлежащей применению в случае возникновения споров. В отношении лицензионного договора применяется право страны, на территории которой лицензиату разрешается использование результата интеллектуальной деятельности, а если такое использование разрешается на территориях одновременно нескольких стран, то применяется право той страны, в которой находится место жительства или основное место деятельности лицензиара. Иными словами, если речь идет о так называемых экстерриториальных мировых открытых лицензиях (не имеющих ограничений по территории, предоставляющих право пользования произведением во всем мире), то при всей сложности определения юрисдикции в сети Интернет, следует ориентироваться на п. 8 ст. 1211 ГК РФ: разрешать споры и привлекать, при наличии нарушений прав правообладателя, к ответственности согласно праву того государства, на территории которого постоянно проживает или осуществляет свою деятельность лицензиар^[6].

Лицензиар, предоставивший открытую лицензию, вправе в одностороннем порядке полностью или частично отказаться от договора (п. 2 ст. 450 ГК РФ), если лицензиат будет предоставлять третьим лицам права на использование принадлежащего лицензиару произведения либо на использование нового результата интеллектуальной деятельности, созданного лицензиатом на основе этого произведения, за пределами прав и (или) на иных условиях, чем те, которые предусмотрены открытой лицензией. Автор или иной правообладатель в случае, если исключительное право на произведение нарушено неправомерными действиями по предоставлению или использованию открытой лицензии, вправе требовать применения к нарушителю мер защиты исключительного права (ст. 1252 ГК РФ).

Итак, открытая лицензия — это консенсуальный, безвозмездный, взаимный договор присоединения, предметом которого является предоставление лицензиату простой (неисключительной) лицензии на использование произведений науки, литературы или искусства, условия которого доступны неопределенному кругу лиц, т.е. все условия открытой лицензии должны быть доступны третьим лицам и размещены таким образом, чтобы лицензиат ознакомился с ними перед началом использования соответствующего произведения.

Издательский лицензионный договор — это договор о предоставлении права использования произведения, заключенный автором или иным правообладателем с издателем, т.е. с лицом, на которое в соответствии с договором возлагается обязанность издать^[7] произведение (п. 1 ст. 1287 ГК РФ).

Целью издательского договора является размножение и распространение произведения, которые осуществляются за счет издателя, принимающего на себя риск издания. В силу договора издатель приобретает право распространения лишь на время, определяемое известным сроком или распродажей одного или нескольких изданий^[8].

Издательский лицензионный договор должен содержать ряд специфических условий, которые улучшают положение автора: лицензиат обязан начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре; при неисполнении этой обязанности лицензиар вправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков; при расторжении договора на основании положений, предусмотренных п. 1 ст. 1287 ГК РФ, лицензиар вправе требовать выплаты ему вознаграждения, предусмотренного данным договором, в полном размере (п. 2 ст. 1287 ГК РФ).

В случае отсутствия в договоре конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. Такой договор может быть расторгнут лицензиаром по основаниям и в порядке, которые предусмотрены ст. 450 ГК РФ (общие основания изменения и расторжения договора).

Таким образом, к числу существенных условий издательского лицензионного договора можно отнести условие о вознаграждении и о сроке использования произведения.

• [1] В лицензионном договоре необходимо указать не только географические границы,но и пределы нрав и способов использования результатов интеллектуальной деятельности.Так, О. А. Рузакова отмечает, что данное условие является существенным в силу того, чтооно отличает лицензионный договор от других договоров по распоряжению исключительными правами. По лицензионному договору исключительное право не отчуждается, а предоставляются отдельные правомочия на определенных условиях, в связи с чем в науке зачастую проводят аналогию лицензионного договора и договора аренды. См. более подробно:Рузакова О. А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельностии распоряжение исключительными правами; Александров Е. Б. Особенности гражданско-правового регулирования договора патентной лицензии в Российской Федерации : автореф.дис.... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 16.
• [2] См.: Гаврилов Э. П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах.С. 217-218.
• [3] Сложившаяся практика в редакциях периодических печатных изданий свидетельствует о том, что либо редакция обращается к автору или иному правообладателю с просьбой об указании на передаваемом для публикации материале допускаемые способы использования произведения (право на переработку произведения, право на размещение статьив Интернете и т.п.), либо редакция заключает лицензионные договоры о предоставленииправа использования произведения, которые носят характер договоров присоединения(ст. 428 ГК РФ).
• [4] См.: Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне», который в силу ст. 34 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» сохраняет свое действие с некоторыми изменениями.
• [5] Отсутствие открытых лицензий (аналогичных лицензиям Creative Commons, включающим четыре самостоятельных элемента, — объем прав, предоставляемых лицензиату,зависит от сочетания элементов, которое заранее определяется правообладателем; такимобразом, автор доносит до сведения всех заинтересованных лиц, какие нрава на результаттворческой деятельности он желает оставить за собой, а от каких отказаться; такой подходбыл назван Some rights reserved — «некоторые права сохранены», в отличие от стандартногоподхода системы Copyright — «все права сохранены») на территории РФ препятствоваломассовому распространению произведений науки, литературы и искусства. До марта 2014 г.(см. Федеральный закон от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ) авторы были лишены возможности свободно распространять среди всех желающих и разрешать изменять свои творения.Поправки создали юридическую возможность ввести в оборот массив информации в областинауки, литературы и искусства. Изначально термин «свободные лицензии» был создан Фондом свободного программного обеспечения (Free Software Foundation — FSF). В рамках этогопроекта GNU был разработан ряд лицензий, основывающихся на разного рода свободах: свободе распространения копий программ, свободе запуска программы с любой целью, свободеулучшения программы и др. См.: Использование лицензий Creative Commons в РоссийскойФедерации: аналитический доклад / под ред. Ю. Е. Хохлова. М.: Институт развития информационного общества, 2011. С. 6.; URL: http://iite.unesco.org/files/news/639059/Analytical.pdf (дата обращения: 12.12.2016).
• [6] См.: Свиридова Е. Л. Свободное использование произведения как объекта авторскогоправа. М.: Юркомпани, 2014. С. 57.
• [7] В литературе приводится следующее определение права на издание — это созданиеграфического издания, заключающееся в воспроизведении и размножении определенногочисла экземпляров произведения, независимо от используемого технологического процесса (типографский, линотипный, фотокопии, офсетная печать и т.д.), которое охватываеттакже осязаемый результат издания. См.: Липцик Д. Авторское право и смежные права. М.,2002. С. 250. Иными словами, посредством издательского договора осуществляется изданиеи переиздание произведений литературы, драматических, сценарных, музыкальных произведений, зафиксированных на бумаге.
• [8] См.: Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1914. С. 34.