Уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации (ст. 193 УК РФ)

Объективная сторона преступления включает нарушение требований валютного законодательства РФ о зачислении денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ в крупном размере от одного или нескольких нерезидентов на счета резидента в уполномоченном банке или на счета резидента в банках, расположенных за пределами территории РФ, в установленном порядке, причитающихся резиденту в соответствии с условиями внешнеторговых договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, а равно нарушение требований валютного законодательства РФ о возврате в Российскую Федерацию на счета резидента в уполномоченном банке или на счета резидента в банках, расположенных за пределами территории РФ, в установленном порядке денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ в крупном размере, уплаченных одному или нескольким нерезидентам за не ввезенные на территорию РФ (не полученные на территории РФ) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

В соответствии со ст. 19 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено указанным Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:

• 1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;
• 2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные в Российскую Федерацию (не полученные на территории РФ) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Понятия иностранной валюты, валюты РФ, резидентов и нерезидентов, а также уполномоченного банка содержатся в ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле».

Так, под иностранной валютой понимаются: а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

Валюта РФ — это: а) денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории РФ, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах.

К резидентам относятся:

• а) физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации, за исключением граждан Российской Федерации, постоянно проживающих в иностранном государстве не менее одного года, в том числе имеющих выданный уполномоченным государственным органом соответствующего иностранного государства вид на жительство, либо временно пребывающих в иностранном государстве не менее одного года на основании рабочей визы или учебной визы со сроком действия не менее одного года или на основании совокупности таких виз с общим сроком действия не менее одного года;
• б) постоянно проживающие в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством РФ, иностранные граждане и лица без гражданства;
• в) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ;
• г) находящиеся за пределами территории РФ филиалы, представительства и иные подразделения резидентов, указанных в подп. «в»;
• д) дипломатические представительства, консульские учреждения РФ и иные официальные представительства РФ, находящиеся за пределами территории РФ, а также постоянные представительства РФ при межгосударственных или межправительственных организациях;
• е) Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, которые выступают в отношениях, регулируемых Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле» и принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами и другими нормативными правовыми актами.

Нерезиденты — это:

а) физические лица, не являющиеся резидентами в соответствии с подп. «а» и «б» и. 6 ч. 1 ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»;

• б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории РФ;
• в) организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории РФ;
• г) аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных государств при межгосударственных или межправительственных организациях;
• д) межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации;
• е) находящиеся на территории РФ филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов, указанных в подп. «б» и «в»;
• ж) иные лица, не указанные в п. 6 ч. 1 ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле».

Под уполномоченными банками понимаются кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством РФ и имеющие право на основании лицензий ЦБ РФ осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте.

Преступление, предусмотренное ст. 193 УК РФ, заключается в неисполнении установленной в законе обязанности, г.е. в юридическом бездействии, которому, однако, могут сопутствовать действия, направленные на непоступление средств на указанные счета. В частности, сопутствует бездействию, составляющему объективную сторону данного преступления, указание руководителю фирмы-нерезидента зачислить средства на иной счет в целях погашения долга иностранным партнерам, выплатить зарплату своим подчиненным, работающим за границей, для внесения аванса по другой сделке^[1] и т.д.

Преступление считается оконченным не с момента совершения указанных действий, направленных на неисполнение соответствующей обязанности, а с момента наступления срока, до истечения которого лицо было обязано возвратить иностранную валюту на счет в уполномоченном банке.

Как указано в письме ФТС России от 28.01.2010 № 01-11/3425 «О квалификации преступлений по выявленным случаям невозврата в Российскую Федерацию иностранной валюты», срок исполнения обязательств устанавливается отдельно для каждого внешнеторгового договора (контракта), в связи с чем неисполнение обязательств по каждому внешнеторговому договору (контракту) следует расценивать как самостоятельное, оконченное правонарушение. Однако в тех случаях, когда руководитель организации-резидента не обеспечивает выполнение требований, установленных ч. 1 ст. 19 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» по репатриации резидентами иностранной валюты, его умышленные действия (бездействие) в рамках заключенных им различных внешнеторговых договоров (контрактов) могут быть квалифицированы по ст. 193 УК РФ как единое продолжаемое преступление при наличии достаточных данных, подтверждающих взаимосвязь между соответствующими нерезидентами-контрактодержателями, и если указанные действия были охвачены единым умыслом.

Согласно примечанию к ст. 193 УК РФ предусмотренное данной статьей деяние признается совершенным в крупном размере, если сумма незачис- ленных или невозвращенных денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ по однократно либо по неоднократно в течение одного года проведенным валютным операциям превышает 6 млн руб., а в особо крупном размере — 30 млн руб.

Понятие валютной операции дано в п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле». В частности, согласно подп. «б» этого пункта к валютным операциям относится «приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних цепных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа». В связи с этим возникает вопрос: как определять упомянутый в примечании к ст. 193 УК РФ срок проведения валютной операции — по дате оформления документа, связанного с проведением валютной операции (внешнеторгового договора), но указанному в этом договоре сроку, до наступления которого нерезиденту следует зачислить (вернуть) резиденту валютные средства, по фактическому зачислению (возвращению) части указанных валютных средств, по дате фактического зачисления (возвращения) валютных средств, когда эта дата находится уже за пределами срока, предусмотренного внешнеторговыми договорами (контрактами), и т.д.? Представляется, что крупный размер при наличии критериев отнесения деяния к единому продолжаемому может складываться из сумм незачисленных или невозвращенных денежных средств в любой валюте по различным сделкам, если период, в который проведены или должны были быть проведены согласно внешнеторговому договору валютные операции, составляет один год.

Субъективная сторона — прямой умысел.

Вопрос о субъекте данного преступления достаточно сложен.

Статьей 193 УК РФ установлена ответственность за неисполнение соответствующей обязанности, возложенной ст. 19 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» на резидента при осуществлении последним внешнеторговой деятельности. Круг резидентов весьма обширен (см. анализ объективной стороны преступления). А кого закон наделяет правом осуществлять внешнеторговую деятельность?

Согласно ст. 10 Федерального закона от 08.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» «любые российские лица и иностранные лица обладают правом осуществления внешнеторговой деятельности». В соответствии же с и. 23 сг. 2

этого закона «российское лицо — юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, физическое лицо, имеющее постоянное или преимущественное место жительства на территории Российской Федерации, являющееся гражданином Российской Федерации или имеющее право постоянного проживания в Российской Федерации либо зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством Российской Федерации».

С учетом этого круг субъектов преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ, не может быть ограничен только теми лицами, на которых распространяется действие Инструкции ЦБ РФ от 04.06.2012 № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением». Согласно п. 1.6 Инструкции она распространяется на нерезидентов и резидентов, являющихся юридическими лицами (за исключением кредитных организаций и государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)»), физическими лицами — индивидуальными предпринимателями и физическими лицами, занимающимися в установленном законодательством РФ порядке частной практикой.

Таким образом, субъектом преступления являются не только названные в Инструкции лица, но и иные лица, отвечающие признакам резидента, а также российского лица в его понимании Федеральным законом «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности». В частности, физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории РФ, являющиеся гражданами Российской Федерации или имеющие право постоянного проживания в Российской Федерации, даже если такие лица не являются индивидуальными предпринимателями и не занимаются частной практикой.

Если в качестве резидента выступает юридическое лицо, то для определения субъекта преступления может быть использовано правило квалификации, предложенное Пленумом Верховного Суда РФ для уголовно-правовой оценки незаконного предпринимательства, осуществляемого организацией (п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем»). Исходя из предложенного подхода, субъектом преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ, в этом случае является лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации.

Таким образом, субъект данного преступления — специальный. Признак, выделяющий субъекта как специального, состоит в наличии у него соответствующей обязанности (ст. 19 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»), неисполнение которой является признаком данного преступления.

Квалифицирующие признаки преступления (ч. 2 ст. 193 УК РФ) включают совершение деяния: в особо крупном размере (п. «а»); группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п. «6»); с использованием заведомо подложного документа (п. «в»); с использованием юридического лица, созданного для совершения одного или нескольких преступлений, связанных с проведением финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом (п. «г»).

Согласно примечанию к ст. 193 УК РФ предусмотренное данной статьей деяние признается совершенным в особо крупном размере, если сумма незачисленных или невозвращенных денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ по однократно либо по неоднократно в течение одного года проведенным валютным операциям превышает 30 млн руб.

О понятии совершения преступления группой лиц по предварительному сговору и организованной группой см. ст. 35 УК РФ.

Если в совершении деяния наряду с исполнителем принимало участие иное лицо, не относящееся к числу специальных субъектов данного преступления (например, руководитель организации-нерезидента, выполняющий заведомо в нарушение требований российского законодательства поручение физического лица-резидента или руководителя юридического лица - резидента о незачислении соответствующих средств на счета резидента), то при квалификации деяний обоих указанных лиц следует учитывать положения ч. 4 ст. 34 УК РФ. Однако эти положения не распространяются на случаи квалификации деяния по признаку его совершения организованной группой, где все ее участники признаются соисполнителями независимо от того, обладают ли они признаками специального субъекта преступления.

Под использованием заведомо подложного документа обычно понимается предоставление или предъявление полностью поддельного документа или документа с незаконно внесенными изменениями (подчистками, приписками) для совершения юридически значимых действий.

Понятие юридического лица, вопросы его создания для совершения одного или нескольких преступлений, связанных с проведением финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, подробно освещены при анализе составов преступлений, предусмотренных ст. 173¹ и 173² УК РФ (см. параграф 8.2).

Поскольку объективная сторона деяния состоит в неисполнении обязанности по обеспечению получения от нерезидентов на счета резидента валюты, т.е. в бездействии, данное деяние может быть совершено с использованием заведомо подложного документа либо с использованием юридического лица, созданного для совершения одного или нескольких преступлений, связанных с проведением финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, лишь в том случае, когда виновный совершает активные действия, направленные на воспрепятствование нормальному порядку реализации условий внешнеторгового договора, связанных с зачислением на его счета валюты либо с ее возвращением (возвращением аванса) в случае неисполнения контрагентом обязательств по договору.

• [1] См., в частности: Диканова Т., Остапенко В. Нужна ли декриминализация преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ? // Уголовное право. 2011. № 11.